TCK m. 236'da düzenlenen Edimin İfasına Fesat Karıştırma suçunun manevi unsuru 'kast'tır. Bir yapım ihalesinde, kabul komisyonunda görevli bir kamu görevlisinin, inşaat mühendisi olmaması nedeniyle, yüklenicinin kullandığı malzemenin teknik şartnameye aykırı olduğunu fark edemeyerek (ihmaliyle) işi kabul etmesi durumunda, bu suç oluşur mu? Bu kamu görevlisinin ceza sorumluluğu ne olabilir?

Hayır, TCK m. 236'daki edimin ifasına fesat karıştırma suçu bu durumda oluşmaz. Bu suçun manevi unsuru 'doğrudan kast'tır. Yani failin (kamu görevlisinin), edimin sözleşmeye aykırı ifa edildiğini bilerek ve isteyerek kabul etmesi gerekir. Olayda, kamu görevlisinin teknik bilgi eksikliği nedeniyle durumu fark edememesi, kastın varlığını ortadan kaldırır. Eylem en fazla 'taksir' veya 'ihmal' olarak nitelendirilebilir. TCK m. 236, taksirli hali cezalandırmadığı için bu suçtan sorumluluk doğmaz. Ancak, kamu görevlisinin bu ihmali, eğer diğer unsurları da oluşmuşsa, TCK m. 257'de düzenlenen 'Görevi Kötüye Kullanma' suçunu oluşturabilir. Görevi kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için, kamu görevlisinin görevinin gereklerine aykırı hareket etmesi, bu nedenle kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olması ya da kişilere haksız bir menfaat sağlaması gerekir. Kabul komisyonu üyesinin, gerekli dikkat ve özeni göstermeyerek kusurlu bir şekilde eksik/hatalı işi kabul etmesi, kamunun zararına yol açmışsa, bu durum görevinin gereklerini 'ihmal' suretiyle yerine getirmemesi anlamına gelir ve TCK m. 257/2'deki ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan sorumluluğunu gündeme getirebilir.