Bir ceza davasında, sanığın Anayasa Mahkemesi'nin Zekeriya Sevim kararında belirtilen 'tanık sorgulama hakkı' ihlal edilmiştir. Ancak sanık bu durumu temyiz dilekçesinde ileri sürmemiştir. Yargıtay, bu ihlali re'sen (kendiliğinden) dikkate alarak bozma kararı verebilir mi?

Evet, Yargıtay bu ihlali re'sen dikkate alarak bozma kararı verebilir. 'Tanık sorgulama hakkı', Anayasa m.36 ve AİHS m.6'da güvence altına alınan adil yargılanma hakkının ve bu kapsamdaki savunma hakkının temel bir unsurudur. Savunma hakkının kısıtlanması, CMK m.289/1-h uyarınca 'hukuka kesin aykırılık hallerinden' yani 'mutlak temyiz nedenlerinden' biridir. Mutlak temyiz nedenlerinin özelliği, taraflarca ileri sürülmese dahi Yargıtay tarafından re'sen dikkate alınması ve varlıkları halinde hükmün başka bir yönüne bakılmaksızın bozulmasını gerektirmesidir. Sanığın, aleyhindeki en önemli delillerden birini oluşturan tanığı sorgulayamaması, savunma hakkının özüne dokunan ağır bir kısıtlamadır. Bu nedenle, sanık veya müdafii bu durumu temyiz dilekçesinde belirtmemiş olsa bile, Yargıtay dosyayı incelerken bu usuli sakatlığı tespit ettiğinde, bunu mutlak bir bozma nedeni olarak kabul ederek hükmü bozacaktır.