Bir sanık hakkında verilen mahkumiyet hükmünde, sanığın adli sicil kaydındaki önceki cezasının bir HAGB kararı olduğu gözden kaçırılarak TCK m.58 uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmiştir. Bu durumda Yargıtay'ın nasıl bir karar vermesi beklenir? Bu hata, hükmün esastan bozulmasını gerektirir mi?

Bu hata, hükmün esastan bozulmasını gerektirmez. Yargıtay'ın bu tür durumlarda CMK m.303 uyarınca 'düzelterek onama' kararı vermesi beklenir. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması (HAGB) kararı, CMK m.223 anlamında kesinleşmiş bir mahkumiyet 'hükmü' niteliğinde olmadığından, TCK m.58 uyarınca tekerrüre esas alınamaz. Yerel mahkemenin HAGB kararını tekerrüre esas alması açık bir hukuka aykırılıktır. Ancak bu hata, dosyanın esasına, delillerin takdirine veya suçun sübutuna ilişkin olmadığından, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmez. Yargıtay 2. Ceza Dairesi'nin 2016/379 E., 2018/4949 K. sayılı kararında da bu durum örneklendirilmiştir. Yargıtay, bu tür bir hatayla karşılaştığında, hükmü bozmak yerine, hüküm fıkrasından TCK m.58'in uygulanmasına ilişkin bölümü çıkararak kararı düzeltir ve diğer yönleri usul ve yasaya uygunsa onar.