Bir yapım işi ihalesinde, kesin hesap yapılmadan önce hazırlanan hakediş raporlarına göre yükleniciye fazla ödeme yapıldığı tespit edilmiştir. Bu durum tek başına edimin ifasına fesat karıştırma suçunun oluştuğunu gösterir mi? Mahkemenin hangi hususu araştırması gerekir?

Hayır, bu durum tek başına suçun oluştuğunu göstermez. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2014/5995 K. sayılı kararında vurgulandığı gibi, mahkemenin öncelikle işin 'kesin kabulü'nün ve 'kesin hesabı'nın yapılıp yapılmadığını araştırması gerekir. Yapım işlerinde, geçici hakedişlerle yapılan ödemeler avans niteliğinde olabilir. Asıl olan, işin sonunda yapılan kesin hesap ve kesin kabuldür. Eğer hakediş raporlarındaki fazla ödeme, kesin hesap yapılırken tespit edilip mahsup edilmişse, yani kamu zararı oluşmamışsa, suçun unsurları gerçekleşmemiş demektir. Mahkeme, ilgili idareden kesin kabul ve kesin hesap tutanaklarını getirtmeli, fazla ödendiği iddia edilen miktarın mahsuba tabi tutulup tutulmadığını netleştirmelidir. Ancak bu araştırmadan sonra, eğer hala bir kamu zararı ve kasıtlı bir eylem söz konusu ise, sanıkların eylemlerinin görevi kötüye kullanma veya belgede sahtecilik gibi suçlar kapsamında değerlendirilmesi gerekebilir. Kesin hesap araştırılmadan hüküm kurulması eksik incelemedir.