İhtiyati tedbir talep eden tarafın, talebi resmi bir belgeye dayanıyorsa mahkemenin teminat almama kararı vermesi bir zorunluluk mudur, yoksa takdir yetkisi midir? HMK m. 392 bu konuda hakime nasıl bir direktif vermektedir?

Cevap: Bu bir zorunluluk değil, hakimin takdir yetkisidir. HMK m. 392/1, '...mahkeme gerekçesini açıkça belirtmek şartıyla teminat alınmamasına da karar verebilir' demektedir. 'Karar verebilir' ifadesi, hakime bu konuda bir takdir yetkisi tanındığını gösterir. Ancak bu takdir yetkisi keyfi değildir. Hakim, talebin dayandığı resmi belgenin niteliğini, içeriğini ve iddianın ispatı açısından ne kadar güçlü olduğunu değerlendirir. Eğer belge, talebin haklılığını çok kuvvetli bir şekilde destekliyorsa (örneğin kesinleşmiş bir mahkeme ilamı), hakimin teminat almaması hakkaniyete daha uygun olacaktır. Ancak belge resmi olmakla birlikte, talebin haklılığı konusunda şüpheler barındırıyorsa, hakim yine de teminat alınmasına karar verebilir. Önemli olan, teminat alıp almama kararının gerekçesinin kararda açıkça belirtilmesidir (HMK Madde 392 Gerekçesi).