Yargıtay CGK 2015/861 E. sayılı kararında, yerel mahkemenin suç tarihinde yürürlükte olmayan kanunları uygulayarak verdiği hüküm, Yargıtay tarafından 'kazanılmış hak nedeniyle eleştiri ile onama' yoluyla neden geçiştirilememiştir? Bu yaklaşımın temelindeki hukuki mantık nedir?

Bu yaklaşımın temelindeki hukuki mantık, yargısal denetimin temel amacının hukuka aykırılıkları tespit etmek ve gidermek olmasıdır. 'Eleştiri ile onama', genellikle esasa etkili olmayan, tali nitelikteki usul hataları için kullanılan bir yöntemdir. Ancak, suç tarihinde yürürlükte olmayan bir kanunun uygulanması, davanın esasına ilişkin temel normun (uygulanacak kanun) yanlış seçilmesi anlamına gelen, son derece esaslı bir hukuka aykırılıktır. YCGK, bu denli temel bir hatanın 'eleştiri' ile geçiştirilemeyeceğini kabul etmektedir. Yargıtay'ın görevi, hukukun doğru uygulanmasını sağlamaktır. Yürürlükte olmayan bir kanuna dayalı hükmü onamak, hukuka aykırılığın devamına izin vermek ve hatalı bir içtihat oluşmasına zemin hazırlamak anlamına gelir. Bu nedenle, hukuka aykırılık ne kadar sanık lehine sonuç doğurursa doğursun, bu temel hata mutlaka 'bozma' kararıyla tespit edilmeli ve düzeltilmesi için dosya yerel mahkemeye gönderilmelidir. Kazanılmış hak ise, bozma sonrası verilecek yeni cezanın miktarının artırılamaması yoluyla korunur.