İhaleye fesat karıştırma suçunda, kamu görevlisi olmayan bir kişinin eyleminin 'azmettirme' mi yoksa 'yardım etme' mi olarak nitelendirileceği nasıl belirlenir?

Bu ayrım, TCK'nın iştirak hükümlerine (m. 37-41) göre yapılır. 'Azmettirme' (TCK m. 38), suç işleme kararı olmayan bir kişiyi suç işlemeye karar verdirmektir. 'Yardım etme' (TCK m. 39) ise, suç işlemeye karar vermiş olan bir kişinin suçunun icrasını kolaylaştıran hareketlerde bulunmaktır. İhaleye fesat karıştırma suçunda, kamu görevlisinin aklında suçu işleme fikri yokken, firma yetkilisinin onu bu suçu işlemeye ikna etmesi, teşvik etmesi veya para teklif ederek yoldan çıkarması 'azmettirme' olarak nitelendirilir. Ancak, kamu görevlisi zaten suçu işlemeye karar vermişken, firma yetkilisinin ona sahte belge temin etmesi, gizli bilgiyi nasıl kullanacağı konusunda yol göstermesi gibi eylemler 'yardım etme' kapsamında kalır. Yargıtay 5. CD, 2014/1961 K. sayılı kararında, kamu görevlisinin eylemine iştirak eden şirket yetkilisinin durumunun 'azmettiren olarak iştirak niteliğinde olabileceği' belirtilerek bu ayrıma dikkat çekilmiştir.