4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'na göre 'doğrudan temin' usulüyle yapılan bir alıma fesat karıştırılması, TCK m. 235 anlamında 'ihaleye fesat karıştırma' suçunu oluşturur mu? Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun (K: 2018/336) bu konudaki gerekçesi nedir?

Hayır, oluşturmaz. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun anılan kararında da detaylıca açıklandığı üzere, 'doğrudan temin', 4734 sayılı Kanun'da sayılan bir 'ihale usulü' değildir. İhale, kanunda belirtilen açık veya belli istekliler arasında gibi usullerle, rekabete dayalı bir süreç iken; doğrudan temin, idarenin ihtiyaçlarını piyasa araştırması yaparak, ilan ve teminat zorunluluğu olmadan doğrudan karşıladığı bir 'satın alma yöntemidir'. TCK m. 235, açıkça 'ihaleye' fesat karıştırmayı suç olarak tanımlamıştır. 'Suçta ve cezada kanunilik' ilkesi gereği, bir ihale yöntemi olmayan doğrudan temin usulüyle yapılan alımlara fesat karıştırılması, TCK m. 235 kapsamında değerlendirilemez. Bu tür eylemler, şartları varsa görevi kötüye kullanma veya diğer suçları (zimmet, dolandırıcılık vb.) oluşturabilir, ancak ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturmaz.