CMK m. 23/3'e göre 'Yargılamanın yenilenmesi halinde, önceki yargılamada görev yapan hakim, aynı işte görev alamaz.' hükmü, yargılamanın yenilenmesi talebinin 'kabule değer olup olmadığına' ilişkin kararı da kapsar mı? Yargıtay 2. Ceza Dairesi'nin 2021/767 E., 2021/8659 K. sayılı kararı bu konuda nasıl bir yorum getirmiştir?

Evet, kapsar. CMK m. 318/1, yargılamanın yenilenmesi isteminin hükmü veren mahkemeye sunulacağını ve bu mahkemenin istemin kabule değer olup olmadığına karar vereceğini belirtir. Ancak Yargıtay 2. Ceza Dairesi'nin anılan kararında, CMK m. 23/3'ün lafzı ve gerekçesi birlikte değerlendirilmiştir. Karara göre, ilk kararı veren hakimin olayla ilgili kanaati oluşmuş ve görüşü ilk hükümde belirginleşmiştir. Bu hakimin, yargılamanın yenilenmesi talebinin kabule değerliğine ilişkin vereceği kararda da önceki kanaat ve görüşünün etkisi altında kalabileceği açıktır. Bu durum, adil yargılanma hakkı ve özellikle hakimin tarafsızlığı ilkesiyle bağdaşmaz. Bu nedenle, Yargıtay, önceki yargılamada görev yapan hakimin, yargılamanın yenilenmesi talebinin kabule değer olup olmadığına dair karara da katılamayacağına hükmetmiştir. Bu yasaklılık halini fark eden hakimin CMK m. 30 uyarınca davadan çekilmesi gerekir.