Bir kamu ihale sözleşmesinde, 'hizmet niteliğindeki edimin, sözleşmede belirtilen şartlara göre verilmemesine veya eksik verilmesine rağmen, verilmiş gibi kabul edilmesi' (TCK m. 236/2-e), edimin ifasına fesat karıştırma suçunu nasıl oluşturur? Bu suçun faili kim olabilir?

Bu fiil, TCK m. 236/2-e'de tanımlanan seçimlik hareketlerden biridir ve edimin ifasına fesat karıştırma suçunu şu şekilde oluşturur: Ortada, kamu idaresi ile bir yüklenici arasında imzalanmış, belirli şartlarda bir hizmetin (örneğin, temizlik, güvenlik, yemek, taşıma hizmeti) sunulmasını öngören bir sözleşme vardır. Yüklenici, bu hizmeti sözleşmedeki şartlara (personel sayısı, kullanılacak malzeme kalitesi, hizmetin süresi vb.) uygun şekilde sunmaz veya eksik sunar. Bu eksik veya kusurlu ifaya rağmen, bu hizmetin kabulünden ve kontrolünden sorumlu olan kamu görevlisi, **hileli davranışlarla** (örneğin, sahte tutanak düzenleyerek, eksikliği görmezden gelerek), hizmetin sözleşmeye tam uygun olarak verilmiş gibi kabul edilmesini sağlar. Bu suçun faili, öncelikle bu 'kabul etme' eylemini gerçekleştiren ve edimin ifası sürecinde görevli olan **kamu görevlisidir.** Bu kişi, muayene ve kabul komisyonu üyesi, kontrol mühendisi, hakedişi onaylayan amir gibi kişiler olabilir. Yüklenici veya onun temsilcisi ise, bu hileli kabul işlemine iştirak etmişse (örneğin, kamu görevlisiyle anlaşarak veya onu aldatarak), o da TCK'nın iştirak hükümlerine (m. 37-41) göre (müşterek fail, azmettiren veya yardım eden olarak) sorumlu olur. Dolayısıyla bu bentteki suç, tipik olarak edimi denetlemekle yükümlü kamu görevlisi tarafından işlenen bir özgü suçtur ve yüklenici de iştirak edebilir.