TCK m. 236'da düzenlenen 'Edimin İfasına Fesat Karıştırma' suçu neden bir 'özgü suç' olarak kabul edilmektedir? Bu suçun failleri kimler olabilir ve fail olmayan kişilerin bu suça iştiraki ne şekilde mümkündür?

Edimin ifasına fesat karıştırma suçu, Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 27.05.2016 tarihli, 2014/2917 E., 2016/5517 K. sayılı kararında da belirtildiği gibi bir 'özgü suç'tur. Çünkü bu suçu ancak kanun maddesinde belirtilen ve ihale süreciyle ilgili özel bir hukuki statüye ve yükümlülüğe sahip kişiler işleyebilir. Bu kişiler iki grupta toplanır: 1. **Yüklenici veya Temsilcileri:** İhaleyi kazandıktan sonra kamu idaresiyle sözleşme imzalayan ve edimi (mal, hizmet, yapım işi) yerine getirme taahhüdü altına giren gerçek veya tüzel kişi ve onun yetkili temsilcileridir. TCK m. 236/2'nin (a) ve (b) bentlerindeki fiiller (başka mal teslimi, eksik mal teslimi) tipik olarak bu failler tarafından işlenir. 2. **Edimin İfasında Görevli Kamu Görevlileri:** İhale konusu edimin sözleşme ve şartnameye uygun olarak ifa edilip edilmediğini denetlemekle, muayene ve kabul işlemlerini yapmakla yükümlü kamu görevlileridir. (c), (d) ve (e) bentlerindeki fiiller (süresinde ifa edilmiş gibi kabul etme, niteliklere uymamasına rağmen kabul etme) tipik olarak bu failler tarafından işlenir. Bu özel faillik statüsüne sahip olmayan kişilerin (örneğin, yüklenicinin depo sorumlusu veya kamyon şoförü) bu suça iştiraki ancak TCK m. 40/2 uyarınca mümkündür. Bu kişiler, suçun işlenişine doğrudan katkıda bulunsalar bile 'fail' olarak sorumlu tutulamazlar. Durumlarına göre ancak 'azmettiren' veya 'yardım eden' sıfatıyla sorumlu olabilirler. Yukarıda atıf yapılan Yargıtay kararı da depo sorumlusu ve şoförün 'yardım eden' olarak cezalandırılması gerekirken fail olarak cezalandırılmasını hukuka aykırı bulmuştur.