TCK m. 249'da öngörülen 'değer azlığı' indirimi, zimmet suçunun 'kullanma' şeklinde işlenmesi (TCK m. 247/3) durumunda da uygulanabilir mi? Kullanma zimmetinde suçun konusu 'elde edilen nema' olduğuna göre, bu nemanın azlığı mı dikkate alınır?

Evet, uygulanabilir ve bu durumda 'elde edilen nemanın azlığı' dikkate alınır. TCK m. 249, 'zimmet suçunun konusunu oluşturan malın değerinin azlığı'ndan bahsetmektedir. Kullanma zimmetinde (TCK m. 247/3), suçun maddi konusu, zimmete geçirilen ana para değil, bu paranın kullanılmasından elde edilen 'nema' veya 'ekonomik menfaat'tir. Dolayısıyla, kullanma zimmetinde TCK m. 249'un uygulanıp uygulanmayacağı değerlendirilirken, zimmete geçirilen ve iade edilen ana paranın miktarı değil, bu kullanım sonucunda elde edilen ve devlete iade edilmeyen 'nemanın' değerinin az olup olmadığına bakılır. Eğer bu nema miktarı, suç tarihindeki ekonomik koşullara göre 'az' kabul ediliyorsa, fail hakkında kullanma zimmetinden dolayı verilecek cezada TCK m. 249 uyarınca indirim yapılır. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2018/3033 E. sayılı kararında da nema miktarının hesaplatılması gerektiği belirtilmiştir ki bu, değer azlığı değerlendirmesinin de bu nema üzerinden yapılacağını gösterir.