Nitelikli dolandırıcılık suçundan (TCK m. 158) yargılanan bir sanık hakkında, ceza alt sınırının 4 yıl olduğu bir bentten (örneğin m. 158/1-f) mahkumiyet kararı verilmiştir. Bu sanık hakkında HAGB (Hükmün Açıklanmasının Geri Bırakılması) kararı verilmesi mümkün müdür? Neden?

Hayır, bu sanık hakkında HAGB kararı verilmesi mümkün değildir. CMK m. 231/5, HAGB kararı verilebilmesi için, sanık hakkında hükmolunan cezanın 'iki yıl veya daha az süreli hapis veya adlî para cezası' olması gerektiğini açıkça belirtmiştir. TCK m. 158/1-f gibi bentlerde ise, hapis cezasının alt sınırı 'dört yıldan az olamaz' şeklinde özel bir düzenleme getirilmiştir. Bu durumda, mahkeme sanığı suçlu bulursa, kanunen en az 4 yıl hapis cezası vermek zorundadır. Verilecek ceza, HAGB için aranan 2 yıllık üst sınırı her halükarda aşacağı için, bu suçlardan mahkum olan bir sanık hakkında, yasal olarak HAGB kararı verilmesi imkansızdır. Mahkeme, TCK m. 62'deki takdiri indirimi veya diğer lehe hükümleri uygulasa dahi, cezayı 2 yılın altına indirebilecek bir yasal mekanizma bulunmadığından, HAGB şartları en baştan oluşmamış olur. Bu, kanun koyucunun, bu tür nitelikli dolandırıcılık eylemlerini HAGB kurumunun kapsamı dışında tutma yönündeki bilinçli bir tercihidir.