HMK Madde 329/1'deki '...vekâlet ücretinin tamamı veya bir kısmını ödemeye mahkûm edilebilir' ifadesi ile HMK m. 329/2'deki '...disiplin para cezası ile mahkûm edilebilir' ifadesindeki 'edilebilir' kelimesi, bu yaptırımların uygulanmasının hakimin takdirinde olduğunu mu gösterir? Bu takdir yetkisinin sınırları nelerdir?
Evet, her iki fıkrada da kullanılan '-ebilmek' fiilinden türeyen 'edilebilir' ifadesi, bu yaptırımların uygulanmasının hakimin takdirinde olduğunu gösterir. Mahkeme, davacının haksız veya kötü niyetli olduğuna kanaat getirse dahi, bu yaptırımları uygulamak zorunda değildir; bu konuda bir takdir yetkisine sahiptir. Ancak, bu takdir yetkisi sınırsız ve keyfi değildir. Hakimin bu yetkiyi kullanırken gözetmesi gereken sınırlar şunlardır: 1) **Orantılılık İlkesi:** Hakimin, yaptırımın ağırlığını, davanın niteliği ve tarafın kötü niyetinin veya haksızlığının derecesiyle orantılı olarak belirlemesi gerekir. Çok küçük bir davada veya sınırda bir kötü niyet durumunda, en ağır yaptırımları uygulaması orantısız olabilir. 2) **Gerekçe Zorunluluğu:** Hakim, bu yaptırımları uygulamaya veya uygulamamaya karar verirken, bu tercihinin nedenlerini kararında somut olarak gerekçelendirmelidir. Neden akdi vekalet ücretine hükmettiğini, neden disiplin para cezası verdiğini veya neden bu yaptırımlara gerek görmediğini açıklamak zorundadır. 3) **Kötü Niyetin Derecesi:** Tarafın eyleminin, basit bir hukuki yanılgıdan mı, yoksa karşı tarafı ve mahkemeyi kasıtlı olarak zarara uğratma veya yanıltma amacından mı kaynaklandığı, takdir yetkisinin kullanılmasında önemli bir kriterdir. Kasıt ve ağır kusurun olduğu durumlarda yaptırımın uygulanması, basit ihmalin olduğu durumlarda ise uygulanmaması hakkaniyete daha uygun olabilir. 4) **Yargılamaya Etkisi:** Tarafın kötü niyetli eyleminin, yargılamanın uzamasına veya gereksiz masraf yapılmasına ne ölçüde sebep olduğu da dikkate alınır. Sonuç olarak, 'edilebilir' ifadesi hakime bir serbesti tanır, ancak bu serbesti hukukun genel ilkeleri ve gerekçelendirme yükümlülüğü ile sınırlıdır.