TCK m. 62'de düzenlenen takdiri indirim nedenlerinin uygulanmasında hakimin takdir yetkisi sınırsız mıdır? Hakimin, takdiri indirim uygulamamasına gerekçe olarak 'sanığın yargılama sırasında pişmanlık göstermemesi ve suçunu inkar etmesi'ni göstermesi, savunma hakkı ve 'gerekçeli karar hakkı' açısından nasıl değerlendirilmelidir? (Bkz: `takdiri-indirim-nedenleri.html`, Yargıtay 3. CD Karşı Oy Gerekçesi).

Hakimin takdir yetkisi sınırsız değildir. TCK m. 62/2, takdir yetkisinin hangi kriterlere göre kullanılacağını ('failin geçmişi, sosyal ilişkileri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri') örnekseme yoluyla belirtmiş ve bu nedenlerin kararda gösterilmesini zorunlu kılmıştır. Sanığın suçu inkar etmesi, Anayasa ile güvence altına alınmış savunma hakkının ve 'susma hakkı'nın bir parçasıdır. Sanıktan hem suçunu inkar etmesi hem de pişmanlık göstermesi beklenemez. Bu nedenle, Yargıtay 3. Ceza Dairesi'nin bir kararındaki karşı oy gerekçesinde de isabetle belirtildiği gibi, sanığın savunma hakkını kullanmasını aleyhine bir durum olarak değerlendirip bunu takdiri indirim uygulamama gerekçesi yapmak, savunma hakkının özünü zedeler. Gerekçenin, TCK m. 62'de sayılan diğer objektif kriterler (örneğin, yargılama sürecindeki olumsuz, saygısız tavırlar, yeni suç işleme eğilimi vb.) somut olarak ortaya konulmadan, sadece 'inkar' veya 'pişman olmama' gibi soyut ve savunma hakkıyla çelişen ifadelere dayandırılması, 'yeterli ve yasal gerekçe' koşulunu karşılamaz ve gerekçeli karar hakkının ihlaline yol açar.