Bir davada, davalı idarenin taraf olduğu sözleşmeyle ilgili olarak, o idarede görevli bir kamu görevlisinin bilirkişi olarak atanmasının HMK m. 268/3'e aykırı olduğu açıktır. Peki, bu bilirkişi raporuna dayanarak verilen hüküm, aleyhine temyiz olmayan taraf lehine 'usuli kazanılmış hak' oluşturur mu?

Hayır, oluşturmaz. Bilirkişinin tarafsızlığı, adil yargılanma hakkının temel bir unsurudur ve kamu düzenine ilişkindir. HMK m. 268/3'teki yasak, emredici bir hükümdür. Kamu düzenine ilişkin usul kurallarının ihlali, taraflar lehine usuli kazanılmış hak doğurmaz. Yargıtay, bu türden temel ve emredici usul kurallarına aykırılıkları, aleyhe temyiz olmasa dahi resen dikkate alabilir ve bozma nedeni yapabilir. Dolayısıyla, tarafsızlığı şüpheli bir bilirkişinin raporuna dayanılarak verilen hüküm, aleyhine temyiz olmayan taraf lehine bir kazanılmış hak oluşturmaz ve hükmün bu nedenle bozulması gerekir.