CMK m. 286/2-b'ye göre, ilk derece mahkemesinin verdiği 5 yıl veya daha az hapis cezasını artırmayan BAM kararları temyiz edilemez. Bu kural, BAM'ın ilk derece mahkemesi kararını bozup dosyayı geri gönderdiği ve ilk derece mahkemesinin yeniden yaptığı yargılamada yine 5 yıl veya altında bir cezaya hükmettiği durumlarda nasıl bir soruna yol açmaktadır?

Bu durum, sanığın kanun yolu hakkının fiilen kısıtlanması sorununa yol açmaktadır. Şöyle ki; BAM, esasa girip kendisi karar vermek yerine (ki bu karara karşı ceza 5 yılı geçerse temyiz yolu açık olabilirdi), dosyayı hukuka aykırı bir şekilde bozup ilk derece mahkemesine gönderdiğinde, ilk derece mahkemesi yeniden 5 yıl veya altında bir cezaya hükmederse, bu yeni karara karşı yapılacak istinaf başvurusu sonucunda BAM 'istinaf başvurusunun esastan reddine' karar verirse, bu karar da ceza miktarını artırmadığı için CMK m. 286/2-b uyarınca kesinleşir ve temyiz yolu kapanır. BAM, duruşma açarak veya dosya üzerinden karar verip cezayı artırabilecekken, bu sorumluluktan kaçınarak ve dosyayı geri göndererek, sanığın temyiz hakkını dolaylı yoldan ortadan kaldırmış olur. Bu durum, 'cezai konularda iki dereceli yargılanma hakkı' ilkesinin ruhuna aykırılık teşkil eder. (Kaynak: sen.av.tr, İstinaf İncelemesi Sonrasında Temyiz Hakkının Kısıtlanması)