Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin 2017/2780 K. sayılı kararındaki karşı oy, ara malikin davaya dahil edilmesinin HMK m. 61'deki 'davanın ihbarı' kurumuyla çözülebileceğini ima etmektedir. Davanın ihbarı ile mecburi dava arkadaşlığı arasındaki fark nedir?

Davanın ihbarı ile mecburi dava arkadaşlığı tamamen farklı kurumlardır. Aralarındaki temel farklar şunlardır: 1) Niteliği: Mecburi dava arkadaşlığı, davanın taraflarının kimler olması gerektiğini belirleyen bir 'taraf teşkili' sorunudur. Davanın ihbarı (HMK m. 61) ise, davanın tarafı olmayan bir üçüncü kişiyi davanın sonucundan haberdar etme ve olası bir rücu davasında 'fer'i müdahil' gibi etki doğurmasını sağlama amacı taşıyan bir usul işlemidir. 2) Sonucu: Mecburi dava arkadaşlığında, eksik olan kişi davaya dahil edilmezse dava usulden reddedilir (taraf teşkili sağlanamadığı için). İhbar edilen kişi ise davanın tarafı olmaz, sadece davadan haberdar edilir ve davaya müdahale edip etmemek kendi takdirindedir. İhbar yapılmaması, davanın esasına etki etmez. 3) Zorunluluk: Mecburi dava arkadaşlığı, kanundan veya hakkın niteliğinden doğan bir zorunluluktur. İhbar ise, davasını kaybederse üçüncü bir kişiye rücu edeceğini düşünen tarafın kullanabileceği ihtiyari bir haktır. Karşı oy, ara malikin davaya dahil edilme zorunluluğu olmadığını, ancak son malik davasını kaybederse ara malike rücu edebileceği için, isterse davayı ona ihbar edebileceğini savunarak aradaki farkı ortaya koymaktadır.