TCK m. 102/2 uyarınca, nitelikli cinsel saldırı suçunun eşe karşı işlenmesi halinde soruşturma ve kovuşturma şartı nedir? Bu durum, basit cinsel saldırı için de geçerli midir?

TCK m. 102/2, son cümlesinde, nitelikli cinsel saldırı (vücuda organ veya sair cisim sokulması) fiilinin eşe karşı işlenmesi halinde, soruşturma ve kovuşturmanın yapılmasının 'mağdurun şikâyetine bağlı' olduğunu açıkça düzenlemiştir. Yani, mağdur eş şikayetçi olmazsa veya şikayetinden vazgeçerse, kamu davası açılamaz veya açılmışsa düşer. Ancak bu özel düzenleme sadece nitelikli hal için geçerlidir. TCK m. 102/1'de düzenlenen basit cinsel saldırı ve sarkıntılık suçları için eşe karşı işlenmesi halinde bir düzenleme yoktur. Yargıtay uygulaması, kanunda açıkça düzenlenmediği için eşler arasında basit cinsel saldırı veya sarkıntılık suçlarının işlenemeyeceğini, bu eylemlerin suç olarak tanımlanmadığını kabul etmektedir. Bu durum, evlilik birliğinin özel mahiyeti ve ceza hukukundaki kanunilik ilkesiyle açıklanmaktadır.