Aile konutu şerhi ve tapu iptali talepli bir davada (Yargıtay 2. HD, 2017/2780 K.), taşınmazı davalı eşten ilk alan ve son malike devreden ara malikin davaya dahil edilmesi zorunlu mudur? Karşı oy yazısındaki argümanlar ışığında HMK m. 59 ve m. 60'ı tartışınız.

Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin çoğunluk görüşüne göre, dava sonucunda verilecek karar ara malikin de hak ve hukukunu etkileyeceğinden, davaya katılımı sağlanmalıdır. Bu görüş, uyuşmazlığın bütün tarafları kapsaması ve tek bir kararla çözülmesi gerektiği fikrine dayanır. Ancak karşı oy yazısında, bu görüşe şiddetle karşı çıkılmıştır. Karşı oya göre, HMK m. 59 uyarınca mecburi dava arkadaşlığı, bir hakkın birden fazla kişi tarafından birlikte kullanılması veya onlara karşı birlikte ileri sürülmesi ve tek hüküm verilmesi zorunlu hallerde söz konusudur. Tapu iptali davaları tapu malikine karşı açılır. Davada tek tapu maliki vardır ve ara malik tapu maliki değildir. Dolayısıyla, ara malik ile son malik arasında HMK m. 59-60 anlamında mecburi dava arkadaşlığı yoktur. Davalının, davayı kaybetmesi halinde ara malike rücu etme ihtimali, davayı ara malike ihbar etmesini (HMK m. 61) gerektirebilir, ancak onu zorunlu dava arkadaşı yapmaz. Bu nedenle, eksik hasım olmadığı ve davanın mevcut taraflarla görülmesi gerektiği savunulmuştur.