Boşanma davasında, karşı tarafın sadakatsizliğini ispatlamak için, onun telefonuna casus yazılım yükleyerek elde edilen mesajlaşma dökümleri delil olarak kullanılabilir mi? Bu delilin hukuka aykırılığı ve mahkemenin bu delile karşı tutumu ne olur?

Cevap: Bu tür bir delil, 'hukuka aykırı olarak elde edilmiş delil' niteliğindedir ve kural olarak mahkemede kullanılamaz. Bir kişinin telefonuna onun rızası ve bilgisi dışında casus yazılım yüklemek, TCK kapsamında 'Haberleşmenin Gizliliğini İhlal' (TCK m. 132) ve 'Kişisel Verilerin Hukuka Aykırı Olarak Ele Geçirilmesi' (TCK m. 136) gibi suçları oluşturur. HMK m. 189/2, 'Hukuka aykırı olarak elde edilmiş olan deliller, mahkeme tarafından bir vakıanın ispatında dikkate alınamaz' hükmünü amirdir. Dolayısıyla, mahkemenin, suç teşkil eden bir yöntemle elde edilmiş bu mesajlaşma dökümlerini delil olarak kabul etmemesi ve dosyadan çıkarması gerekir. Yargıtay, boşanma davalarında bu kuralı bazen esneterek, 'tesadüfen ele geçirilen' veya 'başka türlü ispat imkanı olmayan' durumlarda bazı özel hayatı ihlal eden delillere izin verebilse de, casus yazılım gibi planlı ve sistematik bir suç eylemiyle elde edilen delillerin kullanılmasına kesinlikle izin vermemektedir.