Bir önalım davasında, davalı alıcı, davacı paydaşın hakkını kullanmasının dürüstlük kuralına aykırı olduğunu fiili taksim iddiasına dayanarak ileri sürmektedir. Mahkeme bu iddiayı nasıl araştırmalıdır?

Mahkeme, fiili taksim iddiasını ciddiyetle araştırmalıdır. Yargıtay içtihatlarına göre fiili taksim, önalım hakkının kullanılmasına engel olan ve TMK m. 2 (dürüstlük kuralı) temelinde dayanan önemli bir savunmadır. Mahkeme bu iddiayı araştırırken şu hususları incelemelidir: 1. **Keşif:** Davaya konu taşınmazın başında, taraflar ve tanıklar hazır olduğu halde bir keşif yapılmalıdır. 2. **Tanık Beyanları:** Taşınmazın paydaşlar arasında fiilen nasıl kullanıldığı, her paydaşın kullandığı belirli bir bölüm olup olmadığı, bu kullanımın ne kadar süredir devam ettiği ve diğer paydaşlar tarafından benimsenip benimsenmediği konularında tarafların ve özellikle komşu parsellerin malikleri gibi tarafsız tanıkların beyanları alınmalıdır. 3. **Fiili Durum Tespiti:** Keşif sırasında, taşınmaz üzerinde paydaşların kullanım alanlarını ayıran duvar, çit, ağaç sırası gibi fiziki emareler olup olmadığı tespit edilmelidir. 4. **Kullanım Süresi ve Niteliği:** Fiili taksimin uzun bir süredir devam edip etmediği ve paydaşların bu duruma rıza gösterip göstermedikleri araştırılmalıdır. Eğer mahkeme, taşınmazın fiilen paylaşıldığını ve her paydaşın kendi bölümünü kullandığını, davacının da bu duruma uzun süre ses çıkarmadığını tespit ederse, davacının önalım hakkını kullanmasının hakkın kötüye kullanılması niteliğinde olduğuna karar vererek davayı reddetmelidir.