Paydaşlardan birinin, diğer bir paydaşın ortak taşınmazı kullanımına engel olması durumunda, 'intifadan men koşulu' aranmaksızın el atmanın önlenmesi davası açılabilir mi? Hangi durumda paydaşlar arasındaki el atmanın önlenmesi davası dinlenmez ve paydaş hangi hukuki yola yönlendirilmelidir?

Paydaşlar arasında açılan el atmanın önlenmesi davalarında, davadan önce davalı paydaşa 'intifadan men' (yararlanmadan alıkoyma) ihtarının yapılmış olması, ecrimisil talebi için bir dava şartı iken, el atmanın önlenmesi talebi için kural olarak aranmaz. Paylı mülkiyette bir paydaş, diğer paydaşın kendi payını kullanmasına engel oluyorsa, engellenen paydaş her zaman el atmanın önlenmesi davası açabilir. Ancak, metinde ve yerleşik Yargıtay içtihatlarında (örn: Yargıtay Hukuk Genel Kurulu 2017/2113 E.) belirtilen önemli bir istisna vardır: Eğer davayı açan paydaşın, payına karşılık 'çekişmesiz olarak kullandığı bir kısım yer zaten varsa', açtığı el atmanın önlenmesi davası dinlenmez. Bu durumda, paydaşlar arasında fiili bir kullanım biçiminin (taksim) oluştuğu kabul edilir. Payından az yer kullandığını iddia eden paydaşın sorunu, el atmanın önlenmesi davası ile değil, kesin sonuç getiren 'ortaklığın giderilmesi (taksim veya satış yoluyla)' davası açarak çözümlemesi gerekir. Bu nedenle mahkeme, paydaşlar arası el atma davalarında öncelikle fiili bir taksim olup olmadığını araştırmalıdır.