TCK m. 216/1'in uygulanmasında 'aleniyet' unsuru nasıl gerçekleşir? Bir kişinin, kapalı bir WhatsApp grubunda, halkın bir kesimini diğerine karşı kin ve düşmanlığa tahrik eden bir mesaj paylaşması 'aleniyet' şartını sağlar mı?

TCK m. 216'nın tüm fıkralarında aranan 'aleniyet' unsuru, fiilin 'belirli olmayan ve birden fazla kişi tarafından algılanabilir olması' anlamına gelir. Aleniyetin varlığı için fiilin umumi bir yerde işlenmesi şart değildir; önemli olan, fiilin içeriğinin sayısı ve kimliği önceden belirli olmayan bir kitleye ulaşma potansiyelidir. Kapalı bir WhatsApp grubunda yapılan bir paylaşımın aleniyet şartını sağlayıp sağlamadığı, grubun niteliğine bağlıdır. Eğer grup, birkaç yakın arkadaştan oluşan, üye sayısı sınırlı ve kontrol altında olan özel bir grup ise, burada yapılan paylaşımın belirsiz sayıda kişiye yayılma ihtimali düşük olduğundan aleniyet unsuru gerçekleşmemiş sayılabilir. Ancak, eğer grup yüzlerce veya binlerce üyeden oluşan, kimin girip çıktığının tam olarak denetlenemediği, katılımın kolay olduğu bir grup ise, burada yapılan bir paylaşımın belirsiz sayıda kişiye ulaşma potansiyeli yüksektir ve bu durum 'aleniyet' olarak kabul edilebilir. Yargıtay kararlarında, aleniyetin varlığı için fiilin 'görülme ve işitilme ihtimali'nin bulunması yeterli görülmektedir. Dolayısıyla, her somut olayda grubun yapısı, üye sayısı ve mesajın yayılma potansiyeli değerlendirilerek aleniyet unsurunun varlığına karar verilir.