Bir kimse, başkasına ait ve ATM cihazında unutulmuş bir banka kartını alıp kullanarak para çekmiştir. Bu eylem, TCK m. 245/1'deki banka kartının kötüye kullanılması suçunu mu, yoksa TCK m. 161'deki kaybolmuş veya hata sonucu ele geçmiş eşya üzerinde tasarruf suçunu mu oluşturur? Bu iki suç arasındaki temel fark nedir?

Bu eylem, TCK m. 245/1'deki banka veya kredi kartının kötüye kullanılması suçunu oluşturur. Bu iki suç arasındaki ilişki, genel-özel norm ilişkisidir. TCK m. 161, genel bir düzenleme olup, kaybolmuş veya hata sonucu ele geçen herhangi bir eşya üzerinde malik gibi tasarrufta bulunmayı cezalandırır. TCK m. 245/1 ise, özel bir eşya türü olan 'banka veya kredi kartının' kötüye kullanılması fiilini özel olarak düzenlemiştir. Ceza hukukunda, özel normun önceliği ilkesi (lex specialis derogat legi generali) gereğince, olaya hem genel hem de özel normun uygulanabildiği durumlarda, sadece özel norm uygulanır. Banka kartı, ATM'de unutulmasıyla 'hata sonucu ele geçmiş' bir eşya olsa da, kanun koyucu bu özel eşyanın kullanılması suretiyle menfaat temin edilmesini daha ağır bir yaptırıma bağlamış ve TCK m. 245'te özel bir suç tipi olarak tanımlamıştır. Bu nedenle, fail hakkında daha genel nitelikteki TCK m. 161 değil, daha özel ve ağır cezayı öngören TCK m. 245/1 uygulanmalıdır.