Bir eşin, diğer eşin üçüncü bir kişiyle olan Whatsapp yazışmalarını, diğer eşin telefonuna gizlice yüklediği bir casus yazılım aracılığıyla elde ederek boşanma davasında delil olarak sunması durumunda, bu delilin hukuki akıbeti ne olur? Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin 24.06.2020 tarihli ve 2359/3302 sayılı kararı ve genel hukuk ilkeleri çerçevesinde değerlendiriniz.

Bu durumda delil, hukuka aykırı delil olarak kabul edilecek ve hükme esas alınamayacaktır. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin 2359/3302 sayılı kararında da belirtildiği gibi, 'özel hayatın gizliliği' ihlal edilmek suretiyle hukuka aykırı yolla elde edilen deliller hükme esas alınamaz. Casus yazılım yüklemek, sistematik ve planlı bir şekilde özel hayatın gizliliğine müdahale anlamına gelir ve 'tesadüfen' veya 'ani gelişen bir olay' kapsamında delil elde etme durumlarından farklıdır. Bu yöntemle delil elde etmek, sadece özel hayatın gizliliğini (Anayasa m. 20) ve haberleşmenin gizliliğini (Anayasa m. 22) ihlal etmekle kalmaz, aynı zamanda TCK kapsamında suç teşkil edebilir (TCK m. 132, 134, 243). KVKK m. 5/2-e'deki 'bir hakkın tesisi için zorunluluk' hali, bu kadar ağır bir müdahaleyi ve suç teşkil eden bir eylemi meşrulaştırmaz. Yargıtay kararlarında, delilin hukuka aykırı olarak 'yaratılması' ile 'elde edilmesi' arasında bir ayrım yapılmaktadır. Casus yazılım kullanmak, delil yaratmaya yakın, planlı bir eylem olduğundan, bu yolla elde edilen veriler HMK m. 189/2 kapsamında kesinlikle hukuka aykırı delil olarak değerlendirilmelidir.