01.06.2024 sonrası bir HAGB kararına karşı yapılan istinaf başvurusu sonucunda, Bölge Adliye Mahkemesi'nin ilk derece mahkemesi kararını kaldırarak, cezayı indirip yeniden HAGB kararı vermesi mümkündür. Bu durumda BAM tarafından verilen HAGB kararı da istinaf veya temyiz kanun yoluna mı tabidir, yoksa kesin midir? Kanun sistematiği açısından bu durumun yarattığı potansiyel çelişkiyi açıklayınız.

Bu durum kanun sistematiği açısından bir çelişki ve boşluk yaratmaktadır. CMK m. 286/1 uyarınca, Bölge Adliye Mahkemesi ceza dairelerinin 'hükümleri' temyiz edilebilir. HAGB kararı ise CMK m. 223 anlamında bir 'hüküm' değildir. Yeni CMK m. 231/12, sadece 'ilk derece mahkemelerince verilen' HAGB kararlarına karşı istinaf yolunu açmıştır. BAM'ın istinaf incelemesi sonucu verdiği HAGB kararının hangi kanun yoluna tabi olduğuna dair açık bir düzenleme yoktur. Bu durumda iki olasılık ortaya çıkar: 1) BAM'ın bu kararı kesindir: Bu yorum, kanunda açıkça temyiz edileceği belirtilmeyen BAM kararlarının kesin olduğu genel kuralına dayanır. Ancak bu, ilk derece mahkemesinin verdiği HAGB kararı denetime tabi iken, daha üst bir mahkemenin verdiği aynı nitelikteki kararın denetim dışı kalması gibi bir çelişki yaratır. 2) Bu karara karşı temyiz yolu açıktır: Bu yorum ise 'hak arama hürriyeti' ve 'kanun yollarında kıyas' ilkelerine dayanabilir. Ancak CMK'da kanun yolları sınırlı sayılmıştır ve kıyas yoluyla yeni bir kanun yolu yaratılması 'kanunilik' ilkesine aykırıdır. Metin yazarının da belirttiği gibi, bu tür düzenlemeler uygulamada öngörülemeyen sorunlar yaratmaktadır. Mevcut düzenlemede, BAM tarafından verilen HAGB kararının kesin olduğu kabul edilmekle birlikte, bu durumun sistem açısından bir tutarsızlık olduğu açıktır. (Bkz: sen.av.tr, 'Yeni Değişiklikle HAGB’nin Tatbikinde Ortaya Çıkabilecek Sorunlar' makalesi)