Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2011/3-49 E., 2011/28 K. sayılı kararındaki ön sorun tartışmasına göre, Yargıtay Özel Dairesi'nin esas hükümle birlikte verdiği 'tutukluluğun devamı' kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı'nın CMK m. 308 kapsamında 'olağanüstü itiraz' yoluna başvurması mümkün müdür? Bu tür bir karara karşı başvurulabilecek doğru kanun yolu nedir?

YCGK'nin ilgili kararında bu ön sorun detaylıca incelenmiş ve Yargıtay Özel Dairesi'nin esasa ilişkin kararıyla birlikte verdiği 'tutukluluğun devamı' kararının, CMK m. 104/3 anlamında bir karar olduğu ve bu tür kararların temyize değil, itiraza tabi olduğu sonucuna varılmıştır. CMK m. 308'de düzenlenen 'Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısının itirazı' ise Yargıtay Ceza Dairelerinin 'hüküm' niteliğindeki esasa ilişkin kararlarına karşı başvurulabilen olağanüstü bir kanun yoludur. Tutukluluğun devamı kararı bir 'hüküm' değildir. Olağan bir kanun yolu olan 'itiraz' (CMK m. 267) yolu açık olan bir karara karşı, aynı zamanda olağanüstü itiraz yoluna gidilemez. Bu, kanun yollarının sistematiğine aykırıdır. Dolayısıyla, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı'nın bu tür bir ara karara karşı CMK m. 308 ile itiraz yetkisi yoktur. Sanık veya müdafii, bu karara karşı CMK m. 268/3-e uyarınca, kararı veren daireyi numara itibarıyla izleyen ceza dairesine 'itiraz' edebilir.