TCK m. 226/5, 'üç ve dördüncü fıkralardaki ürünlerin içeriğini basın ve yayın yolu ile yayınlayan' kişiye daha ağır bir ceza öngörmektedir. Bir sanığın, çocukların kullanıldığı müstehcen görüntüleri hem bilgisayarında bulundurması (TCK m. 226/3, 2. cümle) hem de bu görüntüleri sosyal medyada herkesin görebileceği şekilde paylaşması (TCK m. 226/5) halinde, ceza hukuku sorumluluğu nasıl belirlenmelidir? Fikri içtima kuralları uygulanır mı?

Bu durumda TCK m. 44'te düzenlenen fikri içtima kuralları uygulanır. Sanık, tek bir fiil (internette yayınlama) ile birden fazla suç hükmünü (TCK m. 226/3 son cümle ve TCK m. 226/5) ihlal etmektedir. Failin eylemi hem çocukların kullanıldığı müstehcen görüntüleri 'başkalarının kullanımına sunma' (m. 226/3) suçunu hem de bu içeriği 'basın ve yayın yoluyla yayınlama' (m. 226/5) suçunu oluşturur. Yargıtay 4. Ceza Dairesi'nin 2021/9009 K. sayılı kararında da belirtildiği gibi, TCK m. 44 uyarınca bu suçlardan en ağır cezayı öngören hüküm uygulanmalıdır. TCK m. 226/5, altı yıldan on yıla kadar hapis cezası öngördüğü için, m. 226/3'ün ikinci cümlesindeki (iki yıldan beş yıla kadar hapis) cezadan daha ağırdır. Dolayısıyla sanık, sadece TCK m. 226/5 uyarınca cezalandırılmalıdır.