Yargıtay'ın TCK m.136'daki 'kişisel verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme' suçunun maddi unsurunu oluşturan 'kaydetme' kavramı üzerindeki görüş farklılığını (2018 ve 2019 tarihli 12. Ceza Dairesi kararları) derinlemesine analiz ediniz. Bu farklılaşmanın 'kanunilik ilkesi' ve suçun 'uygulama alanı' açısından doğurduğu önemli sonuçları tartışınız.
Yargıtay 12. Ceza Dairesi'nin TCK m.136'daki suçun maddi unsuru olan 'kaydetme' kavramı konusunda farklı yorumları mevcuttur. 14.02.2018 tarihli, 2017/2960 E. ve 2018/1541 K. sayılı kararında, kişisel verilerin suçun oluşumu için 'kaydedilmiş halde bulunması, kaydedilmiş haliyle başkalarına verilmesi, yayılması ya da ele geçirilmesi' gerektiği belirtilmiştir. Bu karara göre, kişisel verilerin kaydedilmeden önce öğrenilmesi, hafızada tutulması veya duyu organlarıyla vakıf olunması TCK m.136'ya girmez, TCK m.134 kapsamında değerlendirilebilir. Ancak, 10.04.2019 tarihli, 2018/8152 E. ve 2019/4886 K. sayılı kararında bu görüşün aksine, 'kişisel verilerin kaydedilmeden önce öğrenilmesi, kişisel verilere salt duyu organları aracılığıyla vakıf olunması da aynı kapsamda değerlendirilmelidir' denilmiştir. Bu ikinci karar, TCK m.136'daki suçun oluşumu için kişisel verinin kaydedilmesinin şart olmadığını ifade etmiştir. Bu farklılaşma 'kanunilik ilkesi' (nullum crimen sine lege) açısından önemlidir. Birinci karar, kanun metninde açıkça 'kaydedilmiş haliyle' ibaresi olmamasına rağmen bu şartı aramış, suçun uygulama alanını daraltırken, ikinci karar kanun metnindeki 'verme, yayma veya ele geçirme' fiillerinin her türlüsünü kapsayarak suçun uygulama alanını genişletmiştir. Doktrin, ikinci kararın isabetli olduğunu, kanunun kaydetme unsuru gibi bir unsur aramadığını ve aksi bir kabulün 'kanunilik' ilkesine aykırılık teşkil edeceğini belirtmiştir. Bu durum, günlük hayattaki birçok veri paylaşım eyleminin suç oluşturabilme potansiyelini artırarak uygulamada belirsizlik yaratma riskini de beraberinde getirir. (Kaynak: sen.av.tr/tr/makale/kisisel-verilerin-islenmesinin-ve-paylasilmasinin-hukukiligi, TCK m.134, 136, Yargıtay 12. CD 14.02.2018, 10.04.2019)