Yargıtay, silahlı çatışma olaylarında, maktulün ölümüne neden olan merminin kimin silahından çıktığı tespit edilemediğinde sanıkların beraatine karar verirken, aynı grupta yer alan ve hedefe birlikte ateş eden faillerden hangisinin mermisinin isabet ettiği belli olmadığında neden tüm failleri TCK m.37 kapsamında 'müşterek fail' olarak sorumlu tutmaktadır? İki durum arasındaki temel fark nedir?

İki durum arasındaki temel fark, 'birlikte suç işleme kararı' ve 'fiil üzerinde ortak hakimiyet' unsurlarının varlığı veya yokluğudur. Aynı grupta yer alıp aynı hedefe ateş eden failler arasında, suçu birlikte işleme yönünde ortak bir irade ve fiilin işlenişine ortak bir katkı (fiil üzerinde ortak hakimiyet) vardır. Bu nedenle, neticeyi kimin mermisiyle gerçekleştirdiği tespit edilemese de, hepsi neticeden müşterek fail (TCK m.37) olarak sorumlu tutulur. Karşılıklı çatışan iki hasım grup arasında ise, böyle bir birlikte suç işleme kararı yoktur; tam aksine, birbirlerine karşı suç işleme iradesi vardır. Bu nedenle, iki grup arasında iştirak ilişkisi kurulamaz ve ölüm neticesinden sorumlu olan fail tespit edilemediğinde, şüphe sanıklar lehine yorumlanır. (Ref: sen.av.tr/tr/makale/olasi-kast/)