Mahkemenin, tekerrür koşulları oluştuğu halde sanık hakkında TCK m. 58'i uygulamayı unutması ve kararın sadece sanık lehine temyiz edilmesi durumunda, Yargıtay bu eksikliği düzeltebilir mi? 'Aleyhe bozma yasağı' bu duruma nasıl etki eder?

Yargıtay bu eksikliği düzeltemez. Tekerrür, infaz rejimini sanık aleyhine ağırlaştıran bir kurumdur. 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesinde düzenlenen ve halen geçerli olan 'aleyhe bozma yasağı' ilkesi gereğince, bir hüküm sadece sanık lehine temyiz edilmişse, Yargıtay hükmü sanığın aleyhine olacak şekilde bozamaz veya düzeltemez. Mahkemenin TCK m. 58'i uygulamaması, sanık lehine bir 'usuli kazanılmış hak' doğurur. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2020/139 E. sayılı kararında da belirtildiği gibi, aleyhe kanun yoluna başvurulmayan ilk hükümde yer almamasına rağmen daha az bir ceza belirlenen ikinci hükümde tekerrür uygulanması isabetli değildir. Dolayısıyla, aleyhe temyiz olmadıkça, Yargıtay re'sen tekerrür hükümlerinin uygulanması gerektiği gerekçesiyle bozma yapamaz.