BAM Ceza Daireleri Başkanlar Kurulu, 5235 sayılı Kanun m. 35 uyarınca bir uyuşmazlığın giderilmesi talebini Yargıtay'a iletmek için başvurduğunda, dosya ilk olarak Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmektedir. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın bu süreçteki rolü ve yetkisini, kanun yararına bozma (CMK m. 309) kurumundaki rolüyle karşılaştırarak analiz ediniz. Başsavcılığın, BAM Başkanlar Kurulu'nun talebine rağmen uyuşmazlık görmeyerek dosyayı ilgili Yargıtay dairesine göndermeme takdir yetkisi var mıdır?
5235 sayılı Kanun m. 35'e göre ceza davalarında uyuşmazlığın giderilmesi sürecinde Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı (YCB) bir 'araç' ve 'filtre' görevi görür. BAM Başkanlar Kurulu'nun talebi üzerine dosya YCB'ye gelir. YCB, kendi görüşünü de ekleyerek dosyayı ilgili Yargıtay dairesine iletir. Bu süreçteki rolü, CMK m. 309'daki kanun yararına bozmadaki rolüyle benzerlikler ve farklılıklar gösterir. Benzerlik: Her iki durumda da YCB, alt derece mahkemesi kararındaki/kararlarındaki hukuki sorunu Yargıtay'a taşıyan aracı kurumdur. Farklılık: Kanun yararına bozmada YCB, Adalet Bakanlığı'nın talebini 'aynen' ilgili daireye iletmekle yükümlüdür. Oysa 5235 s. Kanun m. 35'te, YCB'nin 'kendi görüşünü de ekleyerek' dosyayı iletmesi öngörülmüştür. Maddenin lafzında 'Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının uyuşmazlık bulunduğuna kanaat getirmesi kaydıyla' ifadesi yer almaktadır. Bu ifade, YCB'ye bir takdir yetkisi tanındığı şeklinde yorumlanabilir. Yani YCB, BAM Başkanlar Kurulu'nun bir uyuşmazlık olduğuna dair talebine rağmen, kendisi bir uyuşmazlık görmezse dosyayı ilgili daireye göndermeyebilir. Ancak metinde de bu dar yorum eleştirilmektedir. Kanunun amacı içtihat birliğini sağlamak olduğundan, YCB'nin bu yetkisini çok dar yorumlamaması, ciddi bir uyuşmazlık iddiası varsa konuyu nihai karar mercii olan Yargıtay dairesinin takdirine bırakması 'hukuk devleti' ilkesine daha uygun olacaktır. Dolayısıyla, YCB'nin teorik olarak dosyayı göndermeme yetkisi bulunmakla birlikte, bu yetkinin istisnai olarak ve çok açık gerekçelerle kullanılması beklenir.