Bir Yargıtay ceza dairesi üyesinin, ilk derece mahkemesi sıfatıyla baktığı bir davanın temyiz incelemesinin YCGK'da yapılması halinde, CMK m.23 karşısındaki durumu ne olur? Bu senaryo ile bir temyiz incelemesine katılan üyenin direnme sonrası YCGK'ya katılması arasında bir fark var mıdır?

Bu iki senaryo arasında hukuki nitelik olarak önemli bir fark vardır. Yargıtay ceza dairesinin ilk derece mahkemesi sıfatıyla baktığı bir davada (örneğin Yüce Divan sıfatıyla veya Anayasa m.154 gereği), bu dairede görev alan hakim, CMK m. 23/1'in lafzına birebir uyan bir durumla karşı karşıyadır. Zira burada YCGK, ilk derece mahkemesi kararını denetleyen 'yüksek görevli mahkeme' konumundadır. Bu durumda hakimin YCGK incelemesine katılması açıkça yasaktır. Diğer senaryoda ise, daire bir temyiz incelemesi yapmıştır ve YCGK, ilk derece mahkemesinin direnme kararını veya Başsavcılık itirazını incelemektedir. Burada YCGK, dairenin kararını değil, teknik olarak ilk derece mahkemesinin kararını denetler. Yargıtay'ın mevcut uygulaması bu ikinci durumu CMK m. 23 kapsamında görmeme eğilimindedir. Ancak objektif tarafsızlık ilkesi açısından, her iki durumda da hakimin önceden dosyayla ilgili güçlü bir kanaat oluşturduğu ve tarafsızlığına gölge düşürebileceği savunulabilir. (sen.av.tr/.../temyiz-incelemesine-katilan-uye-ceza-genel-kurulu-incelemesine-katilabilir-mi.html)