CMK m. 135/3'teki 'tanıklıktan çekinebilecek kişilerle arasındaki iletişimi kayda alınamaz' hükmü, sadece kayda almayı mı yasaklar, yoksa bu kişilerin iletişiminin 'tespiti'ni (HTS kayıtları) de kapsar mı?

CMK m. 135/3 spesifik olarak 'kayda alınamaz' ifadesini kullanmaktadır. İletişimin tespiti (HTS kayıtları), yani kimin kiminle, ne zaman, ne kadar süreyle iletişim kurduğuna dair trafik bilgileri, doğrudan iletişimin içeriğini (konuşma veya mesaj metni) ortaya koymaz. Doktrinde ve Yargıtay uygulamasında, CMK m. 135/3'teki yasağın öncelikle iletişimin içeriğinin öğrenilmesine yönelik 'dinleme ve kayda alma' tedbirlerini kapsadığı, 'tespit'in ise bu kadar ağır bir müdahale olmadığı kabul edilmektedir. Ancak, tanıklıktan çekinebilecek kişilerin HTS kayıtlarının istenmesi durumunda dahi, bu talebin soruşturmayla ilgisi, gerekliliği ve ölçülülüğü hâkim tarafından ayrıca değerlendirilmelidir. Yargıtay 16. CD, 2017/5338 K. kararındaki tartışmalarda, 'kayda alınamayacak olan bu iletişim, CMK’nın 135. maddesi hükmü anlamında tespit edilebilecek, dinlenebilecek ve bu iletişime ilişkin sinyal bilgileri değerlendirilebilecektir' şeklinde bir yorum yapılmıştır. Ancak bu yorum, özellikle 'dinlenebilecek' kısmı itibarıyla CMK m. 135/3'ün lafzıyla çelişebileceği için dikkatli değerlendirilmelidir. Genel kabul, içeriğe müdahale eden kayda almanın kesinlikle yasak olduğu, tespitin ise daha esnek değerlendirilebileceği yönündedir.