Bir sanık hakkında TCK Madde 58 (tekerrür) koşulları oluştuğu halde, mahkeme bu maddeyi uygulamamış ve hüküm sadece sanık lehine temyiz edilmişse, Yargıtay'ın bu eksikliği bozma nedeni yapması CMUK Madde 326/son (kazanılmış hak) ilkesiyle çelişir mi? YCGK 2017/12 kararının bu konudaki yaklaşımı nedir?

Evet, çelişir. YCGK 2017/12 sayılı kararında da belirtildiği gibi, eğer TCK Madde 58 koşulları oluştuğu halde uygulanmamışsa ve hüküm sadece sanık lehine temyiz edilmişse (aleyhe temyiz yoksa), bu durumun Yargıtay tarafından bozma nedeni yapılması CMUK Madde 326/son'daki 'aleyhe değiştirememe' veya 'kazanılmış hak' ilkesine aykırı olur. Çünkü bozma üzerine yerel mahkeme TCK Madde 58'i uygulasa bile, sonuç ceza veya infaz koşulları sanık aleyhine ağırlaşamaz. Bu nedenle, Yargıtay, hükmün bozulmasını gerektiren başka bir neden yoksa bu durumu sadece 'eleştiri' konusu yapar ve onar. Eğer başka bir nedenle hüküm bozuluyorsa, TCK 58'in uygulanmaması yine eleştiri olarak belirtilir, bozma nedenlerine eklenmez, çünkü lehe temyiz nedeniyle bu aykırılığın düzeltilmesi mümkün değildir.