TCK m.104/1 kapsamında kalan bir fiil nedeniyle mağdurun şikayetçi olmaması üzerine düşme kararı verilmesi gerekirken, mahkemenin suç vasfını yanlış niteleyerek TCK m.103'ten (cinsel istismar) beraat kararı vermesi usulen doğru mudur?

Usulen doğru değildir. Yargıtay 14. Ceza Dairesi'nin 2015/9215 E., 2016/1407 K. sayılı kararında da bu duruma işaret edilmiştir. Eğer eylem, şikayete tabi olan TCK m.104/1 suçunu oluşturuyorsa ve mağdur şikayetçi değilse, mahkemenin öncelikle doğru suç vasfını belirlemesi ve ardından muhakeme şartı olan şikayet yokluğu nedeniyle CMK m.223/8 uyarınca 'davanın düşmesine' karar vermesi gerekir. Suç vasfını yanlış belirleyip, şikayete tabi olmayan cinsel istismar suçundan esasa girerek beraat kararı vermesi, hem suçun vasfında hem de verilecek kararın türünde hata yapıldığı anlamına gelir ve bu durum bozma nedenidir.