Yargıtay 13. Ceza Dairesi'nin 2013/19796 E., 2014/18903 K. sayılı kararında, başkasının internet bankacılığı hesabına girerek kendi hesabına para transfer etme eyleminin, TCK m. 244/4 (Bilişim sistemini engelleme... suretiyle haksız çıkar sağlama) yerine, TCK m. 142/2-e (Bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık) suçunu oluşturduğu belirtilmiştir. Kararda geçen 'failin kastının, var olan veriyi başka bir yere göndermekten ziyade, bu verinin temsil ettiği parayı alarak mal edinmeye yönelik olması' şeklindeki gerekçeyi, bu iki suçun maddi ve manevi unsurları açısından karşılaştırmalı olarak analiz ediniz.

Bu Yargıtay kararı, bilişim suçları ile klasik malvarlığı suçlarının kesişim noktasındaki önemli bir ayrımı ortaya koymaktadır. TCK m. 244'ün temel amacı bilişim sisteminin veya sistemdeki verilerin güvenliğini korumaktır. TCK m. 244/2 ve devamında 244/4, verinin kendisini hedef alan, veriyi bozan, yok eden, değiştiren, erişilmez kılan veya başka yere gönderen ve bu yolla çıkar sağlayan eylemleri cezalandırır. Burada suçun konusu doğrudan doğruya 'veri'dir. Eylem, verinin bütünlüğüne veya gizliliğine yöneliktir. Örneğin, bir borç kaydını sistemden silmek TCK m. 244/4'e tipik bir örnektir. Buna karşılık, TCK m. 142/2-e'de düzenlenen bilişim suretiyle hırsızlık suçunda ise bilişim sistemi sadece bir 'araç' olarak kullanılmaktadır. Suçun konusu, sistemdeki veri değil, o verinin temsil ettiği 'taşınır mal' niteliğindeki paradır. Yargıtay'ın kararındaki analiz bu noktada kilit rol oynamaktadır. Failin kastı, banka sistemindeki '1000 TL' şeklindeki dijital veriyi kopyalamak veya bozmak değil, o verinin karşılığı olan ve hukuken taşınır mal sayılan 1000 TL'yi zilyedinin rızası olmadan alıp kendi zilyetliğine geçirmektir. Yani amaç, 'mal edinmektir'. Bu nedenle, bilişim sistemi bir nevi 'dijital kasa' veya 'elektronik cüzdan' gibi kullanılarak içindeki para alındığında, eylem veriye değil mala yönelik olduğu için bilişim suçu değil, nitelikli hırsızlık suçu oluşur. TCK m. 244/4'ün 'başka bir suç oluşturmaması halinde' şeklindeki tali norm niteliği de bu yorumu destekler. Hırsızlık suçu oluştuğu için öncelikle o uygulanır.