TCK m. 103/3-a'ya göre, cinsel istismar suçunun 'birden fazla kişi tarafından birlikte' işlenmesi hali, cezayı ağırlaştıran bir nedendir. Metindeki açıklamaya göre, bu nitelikli halin uygulanması için suça katılanların hangi sıfatla iştirak etmeleri gerekir? Azmettiren veya yardım eden bu kapsama dahil midir?

Metindeki açıklamaya göre, bu nitelikli halin uygulanması için suça katılanların 'müşterek fail' (TCK m. 37) olarak iştirak etmeleri gerekir. Müşterek faillik, birden fazla kişinin suçun işlenişi üzerinde ortak bir hâkimiyet kurarak, fiili birlikte işlemeleridir. TCK m. 103/3-a'daki 'birlikte işlenmesi' ifadesi bu durumu karşılamaktadır. Bu nitelikli halin uygulanma nedeni, birden fazla failin varlığının mağdurun direncini daha kolay kırması ve eylemin vahametini artırmasıdır. Suça 'azmettiren' (kişiyi suça karar verdiren) veya 'yardım eden' (suçun işlenmesini kolaylaştıran) sıfatıyla katılan şerikler, fiilin icrası üzerinde doğrudan bir hâkimiyet kurmadıkları için, bu fıkra anlamında 'suçu birlikte işleyen' kişi sayılmazlar. Dolayısıyla, azmettiren ve yardım edenler bu nitelikli halin uygulanmasında sayıya dâhil edilmezler ve cezaları bu fıkraya göre artırılmaz; kendi iştirak hükümlerine (TCK m. 38, 39) göre sorumlu olurlar.