Bir tapu iptal ve tescil davasında, mahkemece yapılan ilk keşfe ait tutanak kaybolmuştur. Mahkeme, bu durumu bir tutanakla tespit ettikten sonra yeniden keşif yapmış ancak bu ikinci keşifte sadece davacı tanıklarını dinleyerek hüküm kurmuştur. Bu usul doğru mudur? Mahkemenin izlemesi gereken yol ne olmalıdır? (YARGITAY 8. HUKUK DAİRESİ Esas : 2017/16287 Karar : 2017/16816)

Hayır, bu usul doğru değildir ve hükmün bozulmasını gerektirir. Yargıtay 8. Hukuk Dairesi'nin 2017/16287 E., 2017/16816 K. sayılı kararında da belirtildiği gibi, mahkemenin öncelikle 4473 sayılı Kanun hükümlerini kıyasen uygulayarak kaybolan keşif tutanağını yeniden araştırması gerekir. Tüm aramalara rağmen bulunamaması halinde, tüm taraf tanıklarının dinlenmesi amacıyla yeniden, eksiksiz bir keşif yapılmalıdır. Sadece davacı tanıklarının dinlenmesiyle yapılan bir keşif, savunma hakkını kısıtlar ve hüküm kurmaya elverişli değildir. Mahkeme, HMK m. 290/2 gereğince tüm taraf tanıklarını usulüne uygun olarak davet edip dinlemeli, delilleri toplamalı ve sonuca göre bir karar vermelidir. Eksik keşif ve inceleme ile hüküm kurulması bozma nedenidir.