Aile konutu olan taşınmazın tapu kaydına aile konutu şerhi konulmuş, ancak daha sonra malik olmayan eş tapu müdürlüğüne başvurarak bu şerhi kendi rızasıyla kaldırmıştır. Şerhin kaldırılmasından sonra malik eşin taşınmazı üçüncü bir kişiye satması durumunda, şerhi kaldıran eşin tekrar TMK m. 194'e dayanarak tapu iptali davası açması mümkün müdür? Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin E: 2022/6055 sayılı kararındaki yaklaşım nedir?

Yargıtay 2. Hukuk Dairesi'nin E: 2022/6055, K: 2022/8870 sayılı kararında bu konu farklı bir şekilde ele alınmıştır. Kararda, davacının aile konutu şerhini kaldırması, mahkeme tarafından 'tasarruf yapılmasına rıza gösterme' olarak yorumlanmış ve davanın reddine karar verilmiştir. Ancak Yargıtay, bu görüşe katılmamıştır. Yargıtay'a göre, TMK m. 194'teki 'açık rıza' şartı, 'belirli olan' bir işlem için verilmelidir. Genel nitelikte bir rıza veya şerhin kaldırılması, gelecekte yapılacak belirli bir satış işlemine peşinen rıza verildiği anlamına gelmez. Satış işlemi sırasında davacı eşin 'açık rızasının' alındığı ispatlanamamıştır. Aile konutu şerhi kurucu değil, açıklayıcıdır. Şerh kalksa bile konut, aile konutu olma özelliğini korur. Bu nedenle, belirli olan satış işlemine açık rıza ispatlanamadığı sürece, daha önce şerhi kaldırmış olsa dahi, eşin açtığı tapu iptali ve tescil davasının kabul edilmesi gerekir. Mahkemenin, şerhin kaldırılmasını rıza olarak kabul edip davayı reddetmesi Yargıtay tarafından bozulmuştur.