Nitelikli zimmet suçu (TCK m. 247/2) ile basit zimmet suçu (TCK m. 247/1) arasındaki temel ayrım nedir? Salt bordroların farklı olarak düzenlenmesi eylemi nitelikli zimmet oluşturur mu? (Yargıtay 5. CD, E: 2013/17140, K: 2017/864)

İki suç arasındaki temel ayrım, zimmet eyleminin 'hileli davranışlarla' işlenip işlenmediğidir. TCK m. 247/2'deki nitelikli halin oluşabilmesi için, failin zimmeti gizlemek, suçun ortaya çıkmasını engellemek veya denetimi olanaksız kılmak amacıyla 'aldatma kabiliyetine sahip' hileli davranışlarda bulunması gerekir. Salt bordroların farklı olarak düzenlenmesi, tek başına eylemi nitelikli zimmet haline getirmez. Yargıtay 5. CD'nin 2017/864 sayılı kararında, sanıkların personel maaşlarından usulsüz kesintiler yaparak bu paraları kendi hesaplarına aktarmak için farklı bordrolar düzenlemesi eylemi, basit zimmet olarak kabul edilmiştir. Gerekçe olarak, bu eylemin kurumdaki farklı bordroların karşılaştırılması, bordroların iç toplamlarının alınması veya bordrolarla banka kayıtlarının karşılaştırılmasıyla 'kolayca ortaya çıkabileceği' gösterilmiştir. Yani, yapılan sahtecilik, denetimi aldatacak veya suçun ortaya çıkmasını engelleyecek nitelikte karmaşık bir hile olarak görülmemiştir. Nitelikli zimmet için hilenin, basit bir incelemeyle anlaşılamayacak düzeyde olması gerekir.