Zimmet suçu ile görevi kötüye kullanma suçu arasında fikri içtima (TCK m. 44) uygulanabilir mi? Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2018/730 E. sayılı kararı bu konuda neye hükmetmiştir?

Hayır, uygulanamaz. Zimmet suçu (TCK m. 247), görevi kötüye kullanma suçunun (TCK m. 257) özel bir şeklidir. Yani zimmet, görevin kötüye kullanılması suretiyle işlenen ve kanunda özel olarak tanımlanmış bir suç tipidir. Ceza hukukundaki 'özel normun önceliği' (lex specialis derogat legi generali) ilkesi gereğince, bir eylem hem genel normun (görevi kötüye kullanma) hem de özel normun (zimmet) tanımına uyuyorsa, sadece özel normdan ceza verilir. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2018/730 E., 2018/2099 K. sayılı kararında, sanığın eylemlerinin TCK m. 247/2 uyarınca nitelikli zimmet olarak kabul edilmesi gerektiği, bu durumda sanığın sadece zimmet suçundan cezalandırılması gerekirken, ayrıca görevi kötüye kullanma suçundan da cezalandırılmasının TCK m. 44'e (fikri içtima) aykırı olduğu ve fazla ceza tayinine yol açtığı belirtilerek karar bozulmuştur. Zimmetin varlığı halinde, görevi kötüye kullanma suçu zimmet suçunun içinde erir (tüketen-tüketilen norm ilişkisi).