Bir kamu kurumu ile sözleşme imzalayan yüklenici, sözleşme konusu edimi ifa ederken hileli davranışlarda bulunarak kurumu zarara uğratmıştır. Bu eylem TCK m. 158/1-e (Kamu kurum ve kuruluşlarının zararına olarak dolandırıcılık) suçu mudur, yoksa TCK m. 236 (Edimin ifasına fesat karıştırma) suçu mudur?

Bu eylem, TCK m. 236'da düzenlenen edimin ifasına fesat karıştırma suçunu oluşturur. TCK m. 236, ihaleye veya bir taahhüde dayalı olarak kamu kurumlarına karşı girişilen edimin ifası sürecindeki hileli davranışları düzenleyen 'özel' bir normdur. TCK m. 158/1-e'deki nitelikli dolandırıcılık suçu ise daha 'genel' bir normdur. Ceza hukukundaki 'özel normun önceliği' (lex specialis derogat legi generali) ilkesi gereğince, bir fiil hem genel hem de özel bir suç tanımına uyuyorsa, sadece özel olan suçtan ceza verilir. Bu nedenle, fiil edimin ifası aşamasında işlendiği için, daha özel bir düzenleme olan TCK m. 236 uygulanır. Yargıtay 5. Ceza Dairesi'nin 2012/3277 E., 2012/6769 K. sayılı kararı da bu yöndedir.