Sanığın, kendisinden ayrılmak isteyen ve haklarında boşanma davası devam eden resmi nikahlı eşinin aracının dikiz aynalarını kırması eyleminde, TCK m. 167/1-a (şahsi cezasızlık) mı, yoksa TCK m. 167/2 (indirim sebebi) mi uygulanmalıdır? Mahkemenin neyi araştırması gerekir?

Bu durumda hangi fıkranın uygulanacağı, eşler hakkında boşanma davası sırasında bir 'ayrılık kararı' verilip verilmediğine bağlıdır. Mahkemenin, öncelikle boşanma davasının görüldüğü aile mahkemesinden, dava dosyası içerisinde TMK hükümlerine göre bir ayrılık kararı verilip verilmediğini araştırması gerekir. Eğer bir ayrılık kararı verilmemişse, evlilik birliği hukuken devam ettiğinden TCK m. 167/1-a uygulanır ve sanığa mala zarar verme suçundan ceza verilmez. Eğer bir ayrılık kararı verilmişse, bu durumda TCK m. 167/2 uygulanır ve eşinin şikayeti üzerine sanığa verilecek ceza yarı oranında indirilir. Yargıtay 23. Ceza Dairesi'nin 2015/15005 E., 2015/5986 K. sayılı kararı da bu araştırmanın yapılmamasını bozma nedeni saymıştır.