TCK m. 236'da sayılan edimin ifasına fesat karıştırma fiillerinin ortak özelliğinin 'hileli davranışlar' olduğu gerekçede belirtilmiştir. Bir hizmet alımı ihalesinde, sözleşme şartlarına aykırı ve eksik hizmet verildiği halde, bunun hileli bir davranışla gizlenmeyip, kabul komisyonunca bilinerek kabul edilmesi halinde TCK m. 236/2-e oluşur mu?

Evet, oluşur. TCK m. 236/2-e, 'Hizmet niteliğindeki edimin, ihale kararında veya sözleşmede belirtilen şartlara göre verilmemesine veya eksik verilmesine rağmen verilmiş gibi kabul edilmesi' fiilini suç olarak tanımlamıştır. Maddenin ikinci fıkrasında sayılan fiillerin 'hileli olarak yapılması' gerektiği belirtilse de, Yargıtay uygulaması ve doktrindeki genel kabul, bu bentlerde tanımlanan fiillerin kendisinin zaten hileli bir nitelik taşıdığı yönündedir. Özellikle kabul eylemini gerçekleştiren kamu görevlisi açısından, eksik veya ayıplı bir ifayı tam ve ayıpsız 'gibi kabul etmek', kendi içinde hileli bir davranıştır. Yüklenicinin durumu gizlemesi gerekmez; kamu görevlisinin bu durumu bilerek kabul etmesi suçun oluşması için yeterlidir. Bu, kamu görevlisi ile yüklenici arasında bir anlaşmanın (menfaat karşılığı veya değil) varlığına işaret eder.