Bir tenkis davasında, kazandırmanın 'para' olduğu durumda, Yargıtay'a göre mülga 743 sayılı Kanun'un 506. maddesindeki tercih hakkı neden kullandırılmaz?

Yargıtay 1. Hukuk Dairesi'nin Ayten Saka davasına ilişkin verdiği 25/10/2018 tarihli karar düzeltme kararında bu durum açıklanmıştır. Mülga 743 sayılı Kanun'un 506. maddesinde düzenlenen tercih hakkı, 'kıymetine noksan gelmeksizin taksimi kabil olmayan muayyen bir malın' tenkise tabi olması halinde söz konusudur. Maddenin amacı, fiziken bölünemeyen bir malın (örneğin bir daire veya araba) bütünlüğünü korumaktır. Ancak, tenkise tabi kazandırmanın kendisi zaten bölünebilir bir nitelikte olan 'para' ise, ortada bölünemeyen bir mal yoktur. Bu durumda, mahkeme doğrudan tenkis edilecek para miktarını hesaplar ve bu miktarın ödenmesine hükmeder. Davalıya, 'malı alıp bedelini ödeme' veya 'bedelini alıp malı bırakma' gibi bir seçenek sunulmasının bir anlamı kalmaz. Çünkü tenkisin konusu zaten nakittir. Bu nedenle Yargıtay, kazandırmanın para olduğu hallerde 506. maddedeki tercih hakkının uygulanmayacağını ve tenkis hesabının bedele hasren yapılması gerektiğini kabul etmektedir.