Yasadışı bahis oynatma suçundan yargılanan ve hakkında daha önce aynı suçtan erteli hapis cezası bulunan bir sanık hakkında, yeni suç nedeniyle tekerrür hükümleri (TCK m. 58) uygulanabilir mi? Yargıtay 22. Ceza Dairesi'nin E:2015/13305 sayılı kararındaki uyuşturucu madde bulundurma suçuna ilişkin değerlendirme, bu duruma kıyasen nasıl bir yorum sunar?

Bu sorunun cevabı, ilk suçla ilgili kanuni düzenlemede sonradan lehe bir değişiklik olup olmadığına bağlıdır. Yargıtay 22. Ceza Dairesi'nin E:2015/13305, K:2016/11248 sayılı kararı, bu duruma kıyasen önemli bir yorum sunmaktadır. Kararda, sanığın tekerrüre esas alınan mahkumiyetinin, TCK m. 191/1 (kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma) uyarınca verilen erteli hapis cezası olduğu belirtilmiştir. Ancak, bu suçla ilgili olarak 6545 sayılı Kanun ile sonradan yapılan lehe değişiklikler, bu fiil için 'davanın düşmesi' ve 'hükmün açıklanmasının geri bırakılması' gibi daha lehe seçenekler getirmiştir. Yargıtay, TCK m. 7/2 (lehe kanun ilkesi) uyarınca, sanığın bu yeni ve lehe düzenlemelerden yararlanma hakkı olduğunu, bu nedenle eski kanuna göre verilmiş ve artık hukuki niteliği değişmiş olan bu mahkumiyetin 'tekerrüre esas alınamayacağını' kabul etmiştir. Bu durumu yasadışı bahis suçuna kıyasla uygularsak: * Eğer sanığın ilk mahkumiyeti, 7258 sayılı Kanun'un eski ve daha ağır bir haline göre verilmişse ve yargılama sırasında veya sonrasında kanunda sanık lehine bir değişiklik yapılmışsa (örneğin ceza miktarı düşürülmüş, seçenek yaptırım getirilmişse), bu durumda lehe kanun ilkesi gereği eski mahkumiyetin hukuki niteliği yeniden değerlendirilir ve tekerrüre esas alınamayabilir. * Ancak, yasadışı bahis oynatma suçunu düzenleyen 7258 s.K. m. 5/1-a'da, uyuşturucu suçundaki gibi sonradan 'düşme' veya 'HAGB' gibi köklü lehe değişiklikler yapılmamıştır. Aksine, zaman içinde cezalar ağırlaştırılmıştır. Dolayısıyla, sanığın daha önce yasadışı bahis oynatma suçundan aldığı kesinleşmiş ve ertelenmiş bir mahkumiyet kararı, TCK m. 58/3 uyarınca erteleme süresi içinde yeni bir kasıtlı suç işlemesi halinde, yeni suç için tekerrüre esas alınacaktır. Sonuç olarak, Yargıtay kararındaki mantık, tekerrüre esas alınacak ilamın, lehe kanun değişiklikleri karşısındaki hukuki geçerliliğinin de denetlenmesi gerektiğini göstermektedir. Yasadışı bahis suçu için böyle bir lehe değişiklik olmadığından, erteli ceza tekerrüre esas alınabilir.