Mağdurun yaşı 15'i doldurmadan başlayan ve 15 yaşını doldurduktan sonra da devam eden cinsel ilişki eylemlerinde, TCK m. 43'teki zincirleme suç hükmü neden uygulanamaz? Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun (24.05.2023, 2022/46 E., 2023/303 K.) bu konudaki gerekçesini açıklayınız.

YCGK'nın ilgili kararında (sen.av.tr/tr/makale/cocugun-cinsel-istismari-... makalesinde atıf yapılan) belirtildiği üzere, TCK m. 43'ün uygulanabilmesi için temel şart, birden fazla eylemin 'aynı suçu' oluşturmasıdır. Mağdur 15 yaşından küçükken gerçekleştirilen cinsel ilişki eylemi, TCK m. 103'teki 'çocukların cinsel istismarı' suçunu oluştururken, mağdur 15 yaşını doldurduktan sonra rızasıyla gerçekleştirilen cinsel ilişki eylemi TCK m. 104'teki 'reşit olmayanla cinsel ilişki' suçunu oluşturur. Bu iki suç, kanunda farklı maddelerde düzenlenmiş, unsurları, korudukları hukuki menfaat ve mağdurun yaşına bağlı olarak nitelikleri tamamen farklı olan iki ayrı suç tipidir. Suçun ismi ve niteliği değiştiği için 'aynı suçun birden fazla işlenmesi' koşulu gerçekleşmez. Bu nedenle zincirleme suç hükümleri uygulanamaz. Mahkemenin, 15 yaşından önceki eylemler için TCK m. 103'ten, sonraki eylemler için ise TCK m. 104'ten (her biri kendi içinde zincirleme suç oluşturabilir) ayrı ayrı ceza verip, cezaları gerçek içtima kurallarına göre toplaması gerekir.