5237 sayılı TCK'nın 102. maddesinde düzenlenen 'cinsel davranış' kavramının hukuki anlamı ve bu kavramın belirlenmesinde Yargıtay'ın benimsediği yaklaşım nedir? 'Cinsel saldırı' ile 'cinsel taciz' (TCK m.105) arasındaki temel farkı tartışınız.
TCK m.102'deki 'cinsel davranış' kavramı, cinsel saldırı suçunun maddi unsurunu oluşturur. Bu kavramın belirlenmesinde, öğretide ve Yargıtay içtihatlarında sübjektif ve objektif görüşler tartışılmıştır. **'Cinsel Davranış'ın Hukuki Anlamı ve Yargıtay'ın Yaklaşımı:** * **Basit Cinsel Saldırı (TCK m.102/1):** Madde gerekçesi, bu suçun oluşabilmesi için 'cinsel arzuları tatmin amacına yönelik davranışlarla kişinin vücut dokunulmazlığının ihlâl edilmesi' gerektiğini belirtir. Burada, failin 'cinsel arzuları tatmin amacı' ile hareket etmesi esastır (sübjektif görüş). Ancak, failin bu amacının fiilen tatmin edilmiş olması gerekmez, objektif olarak şehvi nitelikte bulunmaları yeterlidir. Failin saiki, dışa yansıyan davranışlarıyla belirlenir. * **Nitelikli Cinsel Saldırı (TCK m.102/2):** Bu fıkrada tanımlanan fiilin ('vücuda organ veya sair bir cisim sokulması') oluşabilmesi için, 'gerçekleştirilen davranışın cinsel arzuların tatmini amacına yönelik olması şart değildir' (objektif görüş). Yani, organ veya cisim sokma fiili tek başına yeterlidir, failin cinsel tatmin amacı aranmaz. Yargıtay Ceza Genel Kurulu (2017/206 E., 2020/21 K.) bu ayrımı açıkça ortaya koymuştur. * Genel olarak, Yargıtay, cinsel davranışın belirlenmesinde, failin eylemlerinin yöneldiği organların niteliği, kültürel, sosyolojik ve psikolojik koşulların birlikte değerlendirilmesi gerektiğini ifade eder. Önemli olan, mağdurun cinsel bütünlüğünün ihlal edilip edilmediğidir. Sanığın dışa yansıyan davranışlarından cinsel arzu tatminine yönelik iradesi belirlenebiliyorsa, cinsel saldırı suçu oluşur. **Cinsel Saldırı (TCK m.102) ile Cinsel Taciz (TCK m.105) Arasındaki Fark:** * **Temel Fark: Vücuda Temas:** Cinsel saldırı ve cinsel taciz suçları arasındaki en temel ve belirleyici fark, 'vücuda temas' noktasıdır. * **Cinsel Saldırı (TCK m.102):** Kişinin vücut dokunulmazlığının 'cinsel davranışlarla ihlal edilmesi' için fiziksel temas (dokunma) şarttır. Örneğin, mağdurun kalçasına dokunma, yanağından öpme, vücudunu okşama (YCGK 2019/47, 2020/244 K.). * **Cinsel Taciz (TCK m.105):** Bu suç, kişinin vücut dokunulmazlığının ihlali niteliği taşımayan, mağduru cinsel yönden rahatsız edici nitelikteki davranışlarla işlenir ve vücuda temas etme şartı aranmaz. Örneğin, söz atma, laf atma, cinsel organ gösterme, öpücük atma gibi davranışlar (YCGK 2019/47, 2020/244 K.; Yargıtay 4. CD 2014/43394 E., 2015/25817 K.). Özetle, cinsel saldırı fiili bedensel teması gerektirirken, cinsel taciz fiziksel temas olmadan gerçekleştirilebilir.